Vid köp och försäljning av företag är ett sekretessavtal ofta det första dokumentet som skrivs under. Innan en köpare får titta in i bolagets siffror måste säljaren kunna lita på att informationen stannar mellan parterna. Här går vi igenom NDA:ns roll i en företagsaffär och i due diligence.
Sekretess är grunden för en trygg affär
En företagsaffär bygger på att köparen får granska bolaget i detalj innan ett bindande avtal sluts. Säljaren måste därför öppna upp bokföring, kundavtal, anställningsförhållanden och affärshemligheter. Utan ett sekretessavtal vore det ett stort risktagande, en intresserad köpare som är en konkurrent skulle kunna använda informationen mot säljaren.
Sekretessavtalet skrivs vanligen under tidigt i processen, ofta i samband med en avsiktsförklaring (letter of intent), och innan någon känslig information lämnas ut.
Due diligence och informationsutbytet
Due diligence är den granskning där köparen går igenom bolagets ekonomiska, juridiska och kommersiella förhållanden. Här delas den mest känsliga informationen, ofta via ett digitalt datarum med loggning av vem som sett vad.
Eftersom båda parter normalt delar information, säljaren sina hemligheter och köparen sina finansieringsplaner och avsikter, är ett ömsesidigt sekretessavtal oftast den naturliga formen vid en företagsaffär.
Vad avtalet bör reglera särskilt
- Tillåten användning: Informationen får endast användas för att utvärdera affären, inte för andra ändamål.
- Krets av mottagare: Vilka rådgivare, revisorer och finansiärer hos köparen som får ta del av informationen, och att även de binds av sekretess.
- Hantering om affären inte blir av: Att allt material återlämnas eller förstörs om förhandlingen avbryts.
- Sekretesstid: Ofta längre här än i andra avtal, eftersom affärshemligheterna behåller sitt värde under lång tid.
- Förbud mot att värva personal: En så kallad non-solicitation-klausul som hindrar köparen från att locka över säljarens nyckelpersoner.
Kopplingen till företagshemligheter
Mycket av det som delas i en due diligence är företagshemligheter i lagens mening. Det innebär att lagen om företagshemligheter (2018:558) ger ett kompletterande skydd vid sidan av avtalet. Skulle en köpare missbruka informationen kan både avtalsbrott och intrång i företagshemlighet göras gällande samtidigt. Mer om påföljderna i guiden om brott mot ett NDA.
För säljaren är det viktigt att aktivt vidta rimliga skyddsåtgärder, exempelvis ett datarum med åtkomstloggning, eftersom lagskyddet förutsätter att innehavaren faktiskt har skyddat informationen.
Praktiska råd vid en företagsaffär
- Skriv under sekretessavtalet innan känslig information lämnas ut, inte efteråt.
- Dela informationen stegvis, det allra känsligaste först sent i processen.
- Använd ett datarum med loggning för spårbarhet.
- Reglera tydligt vad som händer om affären inte fullföljs.
- Låt en jurist eller affärsrådgivare granska avtalet, eftersom beloppen i en företagsaffär ofta är stora.